從點的視角,《條例》共有三處直接提到了招標(biāo)采購、分別是第三十條、第一百零四條和第一百四十一條。從面的視角,在招標(biāo)采購領(lǐng)域,《條例》對黨員的違紀(jì)行為可以分為以下幾個層次:1、對違法犯罪的黨員的處分;2、對違反涉嫌犯罪的黨員的處分;3、對違反但不犯罪的黨員的處分;4、對違反紀(jì)律的黨員的處分。
一、對違法犯罪的黨員的處分
《條例》第二十八條 對違法犯罪的黨員,應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定給予黨紀(jì)處分,做到適用紀(jì)律和適用法律有機融合,黨紀(jì)政務(wù)等處分相匹配。
【解讀】這是本次《條例》新增的內(nèi)容,也是黨內(nèi)法規(guī)中第一次就黨紀(jì)政務(wù)等處分相匹配作出明確強調(diào),有利于做到紀(jì)法貫通。
招標(biāo)采購領(lǐng)域違法犯罪,最常見的是串通投標(biāo)罪。《刑法》是這樣規(guī)定的:
《刑法》第二百二十三條 投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報價,損害招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人利益,情節(jié)嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo),損害國家、集體、公民合法利益的,依照前款的規(guī)定處罰。
也就是說,采購人和供應(yīng)商串通的,如果損害了國家、集體、公民的合法利益,情節(jié)嚴重的,視為串通投標(biāo)罪,也可刑事立案,處三年以下有期徒刑或拘役,并處或者單處罰金。
這里有三個問題:
第一個問題,串通投標(biāo)罪的立案標(biāo)準(zhǔn)是什么?
最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第六十八條:投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報價,或者投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo),涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:
(一)損害招標(biāo)人、投標(biāo)人或者國家、集體、公民的合法利益,造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五十萬元以上的;
(二)違法所得數(shù)額在二十萬元以上的;
(三)中標(biāo)項目金額在四百萬元以上的;
(四)采取威脅、欺騙或者賄賂等非法手段的;
(五)雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但二年內(nèi)因串通投標(biāo)受過二次以上行政處罰,又串通投標(biāo)的;
(六)其他情節(jié)嚴重的情形。
第二個問題,如果在招標(biāo)采購領(lǐng)域,違法所得不超過二十萬元,是不是就“相對安全”不是犯罪了呢?不是。因為,《刑法》還有受賄罪:
(一)國家工作人員受賄罪
《刑法》第三百八十五條 國家工作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財物的,或者非法收受他人財物,為他人謀取利益的,是受賄罪。
國家工作人員在經(jīng)濟往來中,違反國家規(guī)定,收受各種名義的回扣、手續(xù)費,歸個人所有的,以受賄論處。
《刑法》第三百八十八條 國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為,為請托人謀取不正當(dāng)利益,索取請托人財物或者收受請托人財物的,以受賄論處。
《刑法》第三百八十六條 對犯受賄罪的,根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié),依照本法第三百八十三條的規(guī)定處罰。索賄的從重處罰。
《刑法》第三百八十三條是針對貪污罪的,我們根據(jù)第三百八十六條規(guī)定,用“受賄”替換“貪污”,就變成:對犯受賄罪的,根據(jù)情節(jié)輕重,分別依照下列規(guī)定處罰:
(一)受賄數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金。
(二)受賄數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。
(三)受賄數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn);數(shù)額特別巨大,并使國家和人民利益遭受特別重大損失的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財產(chǎn)。
對多次受賄未經(jīng)處理的,按照累計受賄數(shù)額處罰。
其中,根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》中規(guī)定:
1、不滿二十萬元的,認定為數(shù)額較大;受賄數(shù)額在二十萬元以上不滿三百萬元的,認定為數(shù)額巨大;受賄數(shù)額在三百萬以上的,認定為數(shù)額特別巨大;
2、有下列情形之一的,受賄數(shù)額在一萬至三萬元的算“其他較重情節(jié)”,受賄數(shù)額在十萬至二十萬元的算“其他嚴重情節(jié)”,受賄數(shù)額在一百五十萬至三百萬元的算“其他特別嚴重情節(jié)”:
(1)曾因貪污、受賄、挪用公款受過黨紀(jì)、行政處分的;
(2)曾因故意犯罪受過刑事追究的;
(3)贓款贓物用于非法活動的;
(4)拒不交待贓款贓物去向或者拒不配合追繳工作,致使無法追繳的;
(5)造成惡劣影響或者其他嚴重后果的;
(6)多次索賄的;
(7)為他人謀取不正當(dāng)利益,致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受損失的;
(8)為他人謀取職務(wù)提拔、調(diào)整的。
(二)非國家工作人員受賄罪
《刑法》第一百六十三條 公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,索取他人財物或者非法收受他人財物,為他人謀取利益,數(shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金。
公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟往來中,利用職務(wù)上的便利,違反國家規(guī)定,收受各種名義的回扣、手續(xù)費,歸個人所有的,依照前款的規(guī)定處罰。
非國家工作人員受賄罪,按《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》,數(shù)額在三萬元以上的,應(yīng)予立案追訴。
綜上,在招標(biāo)采購領(lǐng)域,在四百萬元以上招標(biāo)采購項目中串通投標(biāo),國家工作人員非法收受他人財物一萬元以上,非國家工作人員非法收受他人財物三萬元以上,均可能獲罪。
第三個問題,如果被人民法院判決犯罪,黨員要受到什么樣的黨紀(jì)處分?
《條例》第三十三條 黨員犯罪情節(jié)輕微,人民檢察院依法作出不起訴決定的,或者人民法院依法作出有罪判決并免予刑事處罰的,應(yīng)當(dāng)給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)、留黨察看或者開除黨籍處分。
黨員犯罪,被單處罰金的,依照前款規(guī)定處理。
《條例》第三十四條 黨員犯罪,有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)給予開除黨籍處分:
(一)因故意犯罪被依法判處刑法規(guī)定的主刑(含宣告緩刑);
(二)被單處或者附加剝奪政治權(quán)利;
(三)因過失犯罪,被依法判處三年以上(不含三年)有期徒刑。
因過失犯罪被判處三年以下有期徒刑或者被判處管制、拘役的,一般應(yīng)當(dāng)開除黨籍。對于個別可以不開除黨籍的,應(yīng)當(dāng)對照處分違紀(jì)黨員批準(zhǔn)權(quán)限的規(guī)定,報請再上一級黨組織批準(zhǔn)。
綜上,黨員一旦獲罪,單處罰金的刑罰,給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)、留黨察看或者開除黨籍處分;故意犯罪被判處主刑(包括管制、拘役、有期徒刑、無期徒和死刑)或過失犯罪被判處三年以上有期徒刑的,給予開除黨籍處分。
二、對違法涉嫌犯罪的黨員的處分
《條例》第二十九條 黨組織在紀(jì)律審查中發(fā)現(xiàn)黨員有貪污賄賂、濫用職權(quán)、玩忽職守、權(quán)力尋租、利益輸送、徇私舞弊、浪費國家資財?shù)冗`反法律涉嫌犯罪行為的,應(yīng)當(dāng)給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)、留黨察看或者開除黨籍處分。
《條例》第三十一條 黨組織在紀(jì)律審查中發(fā)現(xiàn)黨員嚴重違紀(jì)涉嫌違法犯罪的,原則上先作出黨紀(jì)處分決定,并按照規(guī)定由監(jiān)察機關(guān)給予政務(wù)處分或者由任免機關(guān)(單位)給予處分后,再移送有關(guān)國家機關(guān)依法處理。
【解讀】違法和犯罪有區(qū)別。違法是指違反現(xiàn)行法律,給社會造成某種危害的、有過錯的行為。廣義的違法是指一切違反現(xiàn)行法律規(guī)定的行為,包括一般違法行為和犯罪。狹義的違法,則是指一般違法行為,即違反法律但未構(gòu)成犯罪的行為。一般違法,通過行政監(jiān)督部門即可認定,違法主體承擔(dān)民事責(zé)任和行政責(zé)任;但犯罪只能由人民法院通過審判的方式認定,犯罪主體負有刑事責(zé)任。
比如,《政府采購法》第七十二條規(guī)定,采購人、采購代理機構(gòu)及其工作人員有下列情形之一,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任;尚不構(gòu)成犯罪的,處以罰款,有違法所得的,并處沒收違法所得,屬于國家機關(guān)工作人員的,依法給予行政處分:
(一)與供應(yīng)商或者采購代理機構(gòu)惡意串通的;
(二)在采購過程中接受賄賂或者獲取其他不正當(dāng)利益的;
(三)在有關(guān)部門依法實施的監(jiān)督檢查中提供虛假情況的;
(四)開標(biāo)前泄露標(biāo)底的。
假設(shè),采購人在采購過程中獲取三五百元不正當(dāng)利益的,就算違法;但是采購人在采購過程中非法收受三五萬元的,就涉嫌犯罪了。
黨員有違法涉嫌犯罪行為的,《條例》規(guī)定,先給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)、留黨察看或者開除黨籍的黨紀(jì)處分;并按照規(guī)定由監(jiān)察機關(guān)給予政務(wù)處分或者由任免機關(guān)(單位)給予處分后,再移送有關(guān)國家機關(guān)依法處理。
三、對違法但不構(gòu)成犯罪的黨員的處分
《條例》第三十條 組織在紀(jì)律審查中發(fā)現(xiàn)黨員有刑法規(guī)定的行為,雖不構(gòu)成犯罪但須追究黨紀(jì)責(zé)任的,或者有其他破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序、違反治安管理等違法行為,損害黨、國家和人民利益的,應(yīng)當(dāng)視具體情節(jié)給予警告直至開除黨籍處分。
違反國家財經(jīng)紀(jì)律,在公共資金收支、稅務(wù)管理、國有資產(chǎn)管理、政府采購管理、金融管理、財務(wù)會計管理等財經(jīng)活動中有違法行為的,依照前款規(guī)定處理。
【解讀】本條第二款是本次《條例》修訂新增的一款,旨在落實黨中央嚴肅財經(jīng)紀(jì)律的要求,進一步突出對違反財經(jīng)紀(jì)律行為的懲戒——黨組織在執(zhí)紀(jì)過程中,發(fā)現(xiàn)黨員有違反財經(jīng)紀(jì)律行為的,不僅要對照國家法律法規(guī)追究法律責(zé)任,也要嚴格依照《條例》追究黨紀(jì)責(zé)任。
財經(jīng)紀(jì)律是指黨和國家制定的各種財經(jīng)法令、法規(guī)、制度、規(guī)定等的總稱,是黨員以及其他任何工作人員在各種財經(jīng)活動中必須共同遵守的行為準(zhǔn)則。在招標(biāo)采購領(lǐng)域,黨員們要遵循的財經(jīng)紀(jì)律,除了《刑法》,還有《招標(biāo)投標(biāo)法》《政府采購法》《反不正當(dāng)競爭法》等等。在招標(biāo)采購領(lǐng)域違反財經(jīng)紀(jì)律,就是違反上述法律法規(guī)的規(guī)定,在招標(biāo)采購工作中不作為亂作為甚至滋生腐敗,嚴重破壞當(dāng)?shù)貭I商環(huán)境、阻礙全國統(tǒng)一大市場建設(shè)。
具體的,比如,黨員以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇、在招標(biāo)采購過程中與投標(biāo)人進行協(xié)商談判、中標(biāo)/成交通知書發(fā)出后不按期與中標(biāo)/成交供應(yīng)商簽訂采購合同就屬于違法《政府采購法》的行為,這種違法行為,一般不構(gòu)成犯罪,但是違反了國家財經(jīng)紀(jì)律,應(yīng)當(dāng)視具體情節(jié)給予警告直至開除黨籍處分。
此外,為進一步厘清了刑事責(zé)任、黨紀(jì)處分、政務(wù)處分、行政處罰、違反法律法規(guī)和制度、組織處理等方面的關(guān)系,《條例》第三十五還進行了進一步闡述:
《條例》第三十五條 黨員依法受到刑事責(zé)任追究的,黨組織應(yīng)當(dāng)根據(jù)司法機關(guān)的生效判決、裁定、決定及其認定的事實、性質(zhì)和情節(jié),依照本條例規(guī)定給予黨紀(jì)處分,是公職人員的由監(jiān)察機關(guān)給予相應(yīng)政務(wù)處分或者由任免機關(guān)(單位)給予相應(yīng)處分。
黨員依法受到政務(wù)處分、任免機關(guān)(單位)給予的處分、行政處罰,應(yīng)當(dāng)追究黨紀(jì)責(zé)任的,黨組織可以根據(jù)生效的處分、行政處罰決定認定的事實、性質(zhì)和情節(jié),經(jīng)核實后依照規(guī)定給予相應(yīng)黨紀(jì)處分或者組織處理。其中,黨員依法受到撤職以上處分的,應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)以上處分。
黨員違反國家法律法規(guī)、企事業(yè)單位或者其他社會組織的規(guī)章制度受到其他處分,應(yīng)當(dāng)追究黨紀(jì)責(zé)任的,黨組織在對有關(guān)方面認定的事實、性質(zhì)和情節(jié)進行核實后,依照規(guī)定給予相應(yīng)黨紀(jì)處分或者組織處理。
黨組織作出黨紀(jì)處分或者組織處理決定后,監(jiān)察機關(guān)、司法機關(guān)、行政機關(guān)等依法改變原生效判決、裁定、決定等,對原黨紀(jì)處分或者組織處理決定產(chǎn)生影響的,黨組織應(yīng)當(dāng)根據(jù)改變后的生效判決、裁定、決定等重新作出相應(yīng)處理。
四、對違反紀(jì)律的黨員的處分
黨員在招標(biāo)采購領(lǐng)域違反紀(jì)律,主要違反的是廉潔紀(jì)律和工作紀(jì)律。
(一)違反廉潔紀(jì)律的
《條例》第一百零四條 利用職權(quán)或者職務(wù)上的影響,為配偶、子女及其配偶等親屬和其他特定關(guān)系人在審批監(jiān)管、資源開發(fā)、金融信貸、大宗采購、土地使用權(quán)出讓、房地產(chǎn)開發(fā)、工程招投標(biāo)以及公共財政收支等方面謀取利益,情節(jié)較輕的,給予警告或者嚴重警告處分;情節(jié)較重的,給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)或者留黨察看處分;情節(jié)嚴重的,給予開除黨籍處分。
(二)違反工作紀(jì)律的
《條例》第一百四十一條 違反有關(guān)規(guī)定干預(yù)和插手市場經(jīng)濟活動,有下列行為之一,情節(jié)較輕的,給予警告或者嚴重警告處分;情節(jié)較重的,給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)或者留黨察看處分;情節(jié)嚴重的,給予開除黨籍處分:
(一)干預(yù)和插手建設(shè)工程項目承發(fā)包、土地使用權(quán)出讓、政府采購、房地產(chǎn)開發(fā)與經(jīng)營、礦產(chǎn)資源開發(fā)利用、中介機構(gòu)服務(wù)等活動;
(二)干預(yù)和插手國有企業(yè)重組改制、兼并、破產(chǎn)、產(chǎn)權(quán)交易、清產(chǎn)核資、資產(chǎn)評估、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、重大項目投資以及其他重大經(jīng)營活動等事項;
(三)干預(yù)和插手批辦各類行政許可和資金借貸等事項;
(四)干預(yù)和插手經(jīng)濟糾紛;
(五)干預(yù)和插手集體資金、資產(chǎn)和資源的使用、分配、承包、租賃等事項。
【解讀】對黨員違反紀(jì)律的處分,體現(xiàn)了黨中央堅持紀(jì)在法前、抓早抓小、防微杜漸的治黨方針,體現(xiàn)了黨中央對黨員干部的嚴管厚愛。通過在招標(biāo)采購等重點領(lǐng)域、重點崗位梳理黨員履職的“負面清單”,及時織補監(jiān)管漏洞,讓“懲治極少數(shù)”向“管住大多數(shù)”拓展,激發(fā)不敢腐的震懾力、不能腐的約束力、不想腐的感召力,嚴防黨員干部“仕途變歧途”,保護更多黨員行穩(wěn)致遠。
同時,《條例》第十九條第一款規(guī)定,對于黨員違犯黨紀(jì)應(yīng)當(dāng)給予警告或者嚴重警告處分,但以下情形之一或者《條例》分則中另有規(guī)定的,可以給予批評教育、責(zé)令檢查、誡勉或者組織處理,免予黨紀(jì)處分:
(一)主動交代本人應(yīng)當(dāng)受到黨紀(jì)處分的問題;
(二)在組織談話函詢、初步核實、立案審查過程中,能夠配合核實審查工作,如實說明本人違紀(jì)違法事實;
(三)檢舉同案人或者其他人應(yīng)當(dāng)受到黨紀(jì)處分或者法律追究的問題,經(jīng)查證屬實,或者有其他立功表現(xiàn);
(四)主動挽回損失、消除不良影響或者有效阻止危害結(jié)果發(fā)生;
(五)主動上交或者退賠違紀(jì)所得;
(六)黨內(nèi)法規(guī)規(guī)定的其他從輕或者減輕處分情形。
第十九條還新增第三款,黨員行為雖然造成損失或者后果,但不是出于故意或者過失,而是由于不可抗力等原因所引起的,不追究黨紀(jì)責(zé)任。
這樣解除了廣大黨員干部投身干事創(chuàng)業(yè)、改革創(chuàng)新、推動發(fā)展的后顧之憂,強調(diào)違紀(jì)行為需要同時具備客觀違規(guī)性和主觀有責(zé)性,明確了對沒有故意或者過失的行為不追究黨紀(jì)責(zé)任的基本規(guī)則,建立了黨員干部主動挽回損失、消除不良影響或者有效阻止危害結(jié)果發(fā)生的可對一般違紀(jì)、輕微違紀(jì)免予處分的容錯機制,為準(zhǔn)確認定行為性質(zhì)、實行區(qū)別對待提供了法規(guī)依據(jù),有利于切實把從嚴管理監(jiān)督和鼓勵擔(dān)當(dāng)作為統(tǒng)一起來,把懲治與教育結(jié)合起來,更好激發(fā)廣大黨員干部的積極性、主動性、創(chuàng)造性,營造干事創(chuàng)業(yè)的良好環(huán)境。